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一、問題提出

實(shí)踐中，投資方與目標(biāo)公司及其股東簽署的《增資協(xié)議》大多會(huì)約定關(guān)于協(xié)議解除的條款，但對(duì)協(xié)議解除后各方具體應(yīng)如何“恢復(fù)原狀”之問題往往卻不會(huì)進(jìn)行明確規(guī)定，通常僅籠統(tǒng)地約定目標(biāo)公司須退還投資款，投資方須配合進(jìn)行工商變更。

如筆者此前辦理的一起投資糾紛，其《增資協(xié)議》中就僅約定“協(xié)議解除后，本協(xié)議各方應(yīng)本著公平、合理、誠(chéng)實(shí)信用的原則返還從對(duì)方得到的本協(xié)議項(xiàng)下的對(duì)價(jià)、盡量恢復(fù)本協(xié)議未簽訂時(shí)的狀態(tài)。目標(biāo)公司應(yīng)在20個(gè)工作日內(nèi)退還本輪投資方已支付的投資款，本輪投資方應(yīng)在收到投資款后20個(gè)工作日內(nèi)，按照目標(biāo)公司的要求，簽署必要的法律文件或進(jìn)行必要的行為，以協(xié)助目標(biāo)公司和現(xiàn)有股東辦理必要的變更登記備案手續(xù)，退還其已獲得的目標(biāo)公司股權(quán)?！?/span>

先不論該條款規(guī)定先返還投資款（尚未履行減資程序前）是否會(huì)使投資方構(gòu)成抽逃出資，就該等籠統(tǒng)的約定最終是否真的能使得投資方在《增資協(xié)議》解除后順利取回投資款？答案可能是：未必。

本文中，筆者將結(jié)合相關(guān)判例，從目標(biāo)公司違約導(dǎo)致《增資協(xié)議》解除的角度，分別對(duì)工商變更登記前和工商變更登記后投資款的可返還性進(jìn)行分析，以供各位讀者參考。

二、工商變更登記前要求返還

《公司法》第三十二條規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。”此外，第一百七十九條規(guī)定：“公司增加或者減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記?！?/span>

根據(jù)上述規(guī)定可知，當(dāng)公司發(fā)生增資事項(xiàng)時(shí)，公司原則上應(yīng)當(dāng)在《增資協(xié)議》約定的期限內(nèi)完成注冊(cè)資本以及公司股東的工商變更登記。但實(shí)踐中，目標(biāo)公司可能由于種種原因并未如約履行該義務(wù)，從而導(dǎo)致其構(gòu)成違約，進(jìn)而觸發(fā)《增資協(xié)議》的解除條款。在此情形下，投資方多會(huì)根據(jù)筆者在前文提到的“恢復(fù)原狀”條款要求目標(biāo)公司在《增資協(xié)議》解除后返還投資款，那么此時(shí)的投資款是否具備可返還性？

筆者認(rèn)為，該情形下投資款是否可返還主要需要考慮此時(shí)返還投資款是否會(huì)違反股東不得抽逃出資的規(guī)定以及法定減資程序的規(guī)定。所謂抽逃出資，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第十二條的規(guī)定，是指制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配，或通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出，或利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出，或其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。而所謂法定減資程序，通常包括：第一，編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單；第二，由董事會(huì)制定減資方案；第三，經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；第四，自作出減資決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告；第五，依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

實(shí)際上，不管是股東不得抽逃出資的規(guī)定還是法定減資程序的規(guī)定，都是為了保證公司登記機(jī)關(guān)登記的信息與目標(biāo)公司實(shí)際情況相一致，進(jìn)而保障目標(biāo)公司債權(quán)人的合法權(quán)益。若在目標(biāo)公司尚未根據(jù)《增資協(xié)議》約定進(jìn)行相應(yīng)的注冊(cè)資本及股權(quán)變更登記的情形下，則債權(quán)人尚未通過公司登記機(jī)關(guān)登記的信息對(duì)公司的注冊(cè)資本、股東等情況產(chǎn)生合理信賴，故此時(shí)公司依據(jù)《增資協(xié)議》約定向投資方返還投資款原則上應(yīng)不會(huì)損害公司債權(quán)人利益，進(jìn)而也不會(huì)違反股東不得抽逃出資的規(guī)定以及法定減資程序的規(guī)定。

實(shí)踐中，大部分法院對(duì)工商變更登記前投資款的可返還性問題也基本持肯定態(tài)度。例如：在“韓梧豐、鄔招遠(yuǎn)公司增資糾紛”一案【案號(hào)：(2019)最高法民申1738號(hào)】中，最高人民法院認(rèn)為“案涉2000萬元增資款尚未在工商登記部門辦理變更登記，該增資款對(duì)公司債權(quán)人尚未產(chǎn)生公示效力，公司債權(quán)人尚無需要保護(hù)的信賴?yán)?，真金公司依約定條件解除案涉《增資協(xié)議》并請(qǐng)求返還投資款，并不涉及因抽逃出資或不按法定程序減資損害公司債權(quán)人利益的問題。”以及，在“寧波梅山保稅港區(qū)寶威投資管理合伙企業(yè)與肖龍公司增資糾紛”一案【案號(hào)：(2019)滬民申1108號(hào)】中，上海市高級(jí)人民法院認(rèn)為“根據(jù)系爭(zhēng)增資協(xié)議第5.3條約定，占空比公司未按約辦理工商變更登記手續(xù)并向肖龍簽發(fā)出資證明書的，肖龍有權(quán)書面通知占空比公司及其原股東要求解除增資協(xié)議，并要求占空比公司于協(xié)議解除之日起15個(gè)工作日內(nèi)返還全部增資款。現(xiàn)占空比公司確未按照上述約定辦理股東變更登記手續(xù)，…故肖龍要求解除增資協(xié)議等并返還投資款具有事實(shí)和合同依據(jù)。”此外，“中信國(guó)安信息產(chǎn)業(yè)股份有限公司與河南省財(cái)政廳等新增資本認(rèn)購(gòu)糾紛”一案【案號(hào)：(2021)京01民初579號(hào)】中，北京市第一中級(jí)人民法院亦認(rèn)為“中信國(guó)安公司與大象融媒公司、河南財(cái)政廳簽訂《增資擴(kuò)股協(xié)議》，以期通過增資的方式成為大象融媒公司持股5.05％的股東，并實(shí)際支付了增資款1.28億元，大象融媒公司將款項(xiàng)用于了公司經(jīng)營(yíng)，但始終未辦理股東、注冊(cè)資本的工商變更登記，…本院確認(rèn)《增資擴(kuò)股協(xié)議》于2021年9月24日解除。中信國(guó)安公司要求大象融媒公司返還出資款1.28億元及自2017年2月11日起至款項(xiàng)實(shí)際支付之日止的資金占用期間的利息損失，本院予以支持。”

但亦有法院存在相反的觀點(diǎn)，認(rèn)為只要投資方向目標(biāo)公司支付了投資款，就成為了目標(biāo)公司股東，投資款也就已轉(zhuǎn)化為目標(biāo)公司的資產(chǎn)，故即使未進(jìn)行工商變更，投資款也已不可返還。如，在“辛某與翼城縣天源機(jī)動(dòng)車檢測(cè)有限公司、李某合同糾紛”一案【案號(hào)：(2020)晉民申568號(hào)】中，山西省高級(jí)人民法院就認(rèn)為“依照協(xié)議約定，辛某將50萬元轉(zhuǎn)入天源公司后，該資金已經(jīng)轉(zhuǎn)化為天源公司的資產(chǎn)，辛某即可成為天源公司的股東，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東義務(wù)，不得抽逃資金。雖然工商登記未作變更，但并不影響股東資格的實(shí)際轉(zhuǎn)化。由此，再審申請(qǐng)人辛某請(qǐng)求被申請(qǐng)人天源公司返還該50萬元的主張，本院無法支持。”

相較而言，筆者認(rèn)為上述相反觀點(diǎn)略顯“簡(jiǎn)單粗暴”，未考慮抽逃出資以及法定減資程序的立法原意，故筆者更傾向于工商變更登記前投資款具備可返還性的觀點(diǎn)，該觀點(diǎn)作為目前對(duì)于該問題的主流觀點(diǎn)，既考慮了公司債權(quán)人的利益，又保護(hù)了投資方的合法權(quán)益，更具合理性。

三、工商變更登記后要求返還

在增資事項(xiàng)中，若目標(biāo)公司已根據(jù)上述《公司法》第三十二條以及第一百七十九條的規(guī)定完成了注冊(cè)資本以及公司股東的工商變更登記，此時(shí)投資款是否可返還？筆者認(rèn)為該問題仍然需要考慮是否會(huì)違反股東不得抽逃出資的規(guī)定以及法定減資程序的規(guī)定。

在投資方將投資款支付給目標(biāo)公司，且目標(biāo)公司進(jìn)行工商變更登記后，投資款的一部分通常轉(zhuǎn)化為目標(biāo)公司注冊(cè)資本，剩余部分則計(jì)入資本公積，但無論是注冊(cè)資本，還是資本公積，均構(gòu)成目標(biāo)公司資產(chǎn)，未經(jīng)法定減資等程序，原則上不可取回。在目標(biāo)公司違約，投資方起訴目標(biāo)公司要求解除增資協(xié)議并返還投資款的情形下，目標(biāo)公司與投資方的關(guān)系顯然已惡化，在起訴前目標(biāo)公司自然也不會(huì)配合投資方履行法定減資程序或其他可行的程序，若目標(biāo)公司配合，投資方顯然也無需起訴。

在該等訴訟中，目前大多法院直接以公司尚未履行減資程序等為由，對(duì)投資方要求返還投資款的訴情不予支持。例如，在“北京燕化永樂生物科技股份有限公司與北京灃易投資管理有限公司合同糾紛”一案【案號(hào)：(2021)京03民終17932號(hào)】中，北京市第三中級(jí)人民法院認(rèn)為“灃易公司的出資款3575萬元中595.8萬元已作為公司的注冊(cè)資本，其余2979.2萬元已作為公司的資本公積金，形成公司資產(chǎn)，燕化公司未完成相應(yīng)減資程序，且灃易公司作為公司股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。股東將財(cái)產(chǎn)投入到公司后，股東即喪失了對(duì)該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，其投資轉(zhuǎn)化為了對(duì)公司的股權(quán)，股東不再享有對(duì)投入財(cái)產(chǎn)的任何權(quán)利，公司為所有權(quán)人，未經(jīng)法定程序不得退出公司。綜上，灃易公司請(qǐng)求燕化公司返還注入燕化公司的資產(chǎn)并支付相應(yīng)利息的訴訟請(qǐng)求不能成立。”此外，在“杭州富爵天澤投資管理合伙企業(yè)與廣州威達(dá)仕廚房設(shè)備制造有限公司、程廣禮公司增資糾紛”一案【案號(hào)：(2019)浙01民初4334號(hào)】中，浙江省杭州市中級(jí)人民法院認(rèn)為“公司資本一經(jīng)增加，非依法定程序不可隨意變更，股東向公司已交納的出資無論是計(jì)入注冊(cè)資本還是計(jì)入資本公積金，都形成公司資產(chǎn)，股東不得請(qǐng)求公司返還。本案中，富爵天澤合伙企業(yè)已向威達(dá)仕公司支付增資款人民幣1200萬元，其中401.79萬元作為認(rèn)繳的注冊(cè)資本完成實(shí)繳，其已取得威達(dá)仕公司8.57%股權(quán)，其余798.21萬元?jiǎng)t根據(jù)約定計(jì)入公司資本公積，故富爵天澤合伙企業(yè)要求返還該1200萬元及要求賠償利息損失的主張與法律規(guī)定相悖，不應(yīng)得到支持。”

當(dāng)然，對(duì)于該問題實(shí)踐中亦存在觀點(diǎn)相反的案例，即認(rèn)為在目標(biāo)公司已對(duì)增資事項(xiàng)進(jìn)行注冊(cè)資本和股東的變更登記的前提下，投資款仍具備可返還性。例如，在“朗利維（北京）科技有限公司、北京聚興企業(yè)管理有限公司公司增資糾紛”一案【案號(hào)：(2019)湘01民終12367號(hào)】中，湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院就認(rèn)為“楚天公司股東資格的取得、公司章程和股權(quán)的變更均來源于《增資協(xié)議》，現(xiàn)楚天公司依據(jù)《增資協(xié)議》約定提出返還增資款、賠償損失以及變更工商登記的訴訟請(qǐng)求并無法律上的障礙。…本案中，在因上訴人違約導(dǎo)致合同解除的情形下，一審法院判決郎利維公司承擔(dān)返還增資款、賠償損失的違約責(zé)任，并判決郎利維公司變更工商登記并無不當(dāng)，本院依法予以維持。”

事實(shí)上，筆者認(rèn)為上述湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院所持相反觀點(diǎn)具備一定合理性。其與前述認(rèn)為工商變更登記后投資款不可返還的觀點(diǎn)相比區(qū)別在于，湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院不僅考慮到了資本維持原則以及減資程序，還從實(shí)際解決問題的層面著眼，即認(rèn)為判決公司返還投資款后，公司返還投資款具有法律上的履行可能，公司可自行依據(jù)法定減資程序減少注冊(cè)資本以退還投資款，因而并不會(huì)損害公司股東及債權(quán)人的利益，也能真正解決糾紛。而前述認(rèn)為工商變更登記后投資款不可返還的觀點(diǎn)，則僅著眼目標(biāo)公司尚未進(jìn)行減資程序這一現(xiàn)狀，并未考慮到后續(xù)如何真正解決糾紛。單從這一角度來看，筆者更加認(rèn)同湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院的觀點(diǎn)。

四、總結(jié)

綜合以上分析可知，在審判實(shí)踐中，目標(biāo)公司完成增資相關(guān)的工商變更登記前，法院通常判決投資款可返還，但目標(biāo)公司完成增資相關(guān)的工商變更登記后，法院則通常以未完成減資程序?yàn)橛蓪?duì)投資款返還之訴情不予支持。

因此，筆者在本文開頭提到的簡(jiǎn)單的“恢復(fù)原狀”條款，在目標(biāo)公司違約導(dǎo)致《增資協(xié)議》解除，且目標(biāo)公司尚未完成增資相關(guān)的工商變更登記時(shí)原則上可以幫投資者順利取回投資款。但，若是在目標(biāo)公司完成增資相關(guān)的工商變更登記后，該等條款可能就較難發(fā)揮作用了。雖然實(shí)踐中存在如上述湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院的觀點(diǎn)，但認(rèn)為工商變更登記后投資款不可返還的觀點(diǎn)目前仍占絕大多數(shù)。

那么從投資方角度，是否有可能避免這一困境？對(duì)此筆者建議，為避免目標(biāo)公司違約導(dǎo)致《增資協(xié)議》解除時(shí)投資款無法順利返還，在約定“恢復(fù)原狀”條款時(shí)，投資方可要求明確約定具體路徑，即屆時(shí)投資方到底是采取減資方式退出，還是向其他股東或者第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式退出均需明確規(guī)定。當(dāng)然，采取向其他股東或者第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式退出原則上比公司減資更具操作性。但是，無論約定采取何種方式，都建議同時(shí)約定相應(yīng)的違約責(zé)任（如較重的違約金），如此方能有效促使目標(biāo)公司或其他股東積極履行相應(yīng)義務(wù)。

需要明確的是，本文僅是基于常規(guī)情形下的分析，實(shí)踐中不同項(xiàng)目的《增資協(xié)議》以及目標(biāo)公司的違約情形等均有其特殊性與復(fù)雜性，《增資協(xié)議》中的“恢復(fù)原狀”條款具體如何設(shè)計(jì)，相應(yīng)的違約責(zé)任具體如何約定，以及投資款最終是否能返還等，均需根據(jù)實(shí)際情況來綜合判斷、權(quán)衡，不可一概而論。